杨锦浩律师

你好！如果你因为赌博被公安机关处以行政拘留，而用人单位据此与你解除劳动合同的，从司法实践的情况来看，你主张违法解除劳动合同的赔偿金获得支持的可能性不大。

参考案例-广东省深圳市南山区人民法院(2023)粤0305民初21739号民事判决书：

本院认为，结合双方的庭审陈述，两名原告确认存在因赌博被行政拘留的事实，在此情形下，判断被告解除与两名原告之间的劳动合同是否违反法律规定，涉及以下几个方面：其一，被告处是否存在关于员工赌博、被行政拘留等行为的有效规章制度。本案中，两名原告确认被告已就《员工奖惩管理制度》对其进行了培训，对两名原告主张被告对该管理制度的培训流于形式，且各自未学到实质内容的辩解，本院不予采纳，《员工奖惩管理制度》依法可以作为被告对两名原告进行用工管理的依据。其二，关于规章制度的适用时间、适用地点问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位依法制定的规章制度不仅限于劳动者在履行劳动合同过程中应当遵守的劳动纪律，亦可对确保劳动者在劳动合同期间内能有效履行劳动合同义务的行为作出规范性要求。本案中，两名原告虽在工作时间、工作场所外打麻将被行政拘留，该行为表面上未发生在工作时间、工作场所内，但该行为的发生导致了两名原告被行政拘留的后果，进而使得两名原告无法履行劳动合同约定的为用人单位提供劳动的基本义务，因此，对两名原告以“打麻将”发生在工作时间、工作场所外为由，主张上述行为不应受到公司规章制度的约束，本院亦不予采纳。其三，被告解除两名原告劳动合同的具体事由系两名原告存在因赌博而被行政拘留的事实，因此，两名原告在被行政拘留期间是否向被告提出请假申请以及该申请是否获得批准，均不影响两名原告因赌博而被行政拘留这一事实的存在和性质。相关法律法规虽存在关于劳动者被拘留、被限制人身自由期间可以暂停劳动合同履行的规定，但并未规定用人单位不得以此为由解除劳动者的劳动合同。最后，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条虽未规定员工做出一般违法行为时用人单位有权解除劳动合同，但该条同时规定“劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同”。依法制定规章制度，不仅是用人单位应当履行的法律义务，亦属用人单位依法享有的用工管理权，用人单位依法制定的规章制度明确将包括赌博、被行政拘留等部分一般违法行为规定为严重违反公司规章制度，不违法反法律的强制性规定，依法可以作为用人单位解除劳动合同的依据。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，被告依据《员工奖惩管理制度》的规定，以两名原告存在“因赌博被行政拘留”的事实为由解除与两名原告之间的劳动合同，有事实和法律依据，不违反法律的强制性规定。因此，对两名原告诉请被告支付违法解除劳动合同的赔偿金，本院均不予支持。

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