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浅析劳动争议仲裁申请书的写作要求(附劳动争议仲裁申请书参考范本)

2019-03-27 16:41浏览次数:710次作者:天津劳动仲裁律师

代写文书和法律咨询,通常作为律师提供的最基本的法律服务。但这个“最基本”到了现实生活中,往往变成了“最低端”的意思,有点“地摊货”的感觉。当然,这是法律服务市场尚不成熟的产物。以买方(当事人)的立场论之,希望花最少的钱解决所遇到的法律问题,无可厚非。但这样一来,卖方(律师和律师事务所)就会不重视所提供的法律服务的质量。可法律服务毕竟不同于其他商品和服务,因为如果获得质量低劣的法律服务,当事人不仅白花了服务费,还可能造成不可挽回的重大损失。

律师


笔者就经常见到这样的事。例如,一位劳动者在申请劳动仲裁前找律师代写劳动争议仲裁申请书,提出了七项请求,总金额约11万元。在仲裁程序中,用人单位愿意给付6万元调解结案,但该劳动者不同意,非要8万元,于是调解不成。然而,最终裁决只支持了3万余元。之后该劳动者找到笔者,经笔者分析,在未支持的五项请求中,其中一项驳回的依据不足,其中两项有争议,其余两项并无不当。总而言之,在未作出裁决之前进行预测,申请书所请求的11余万元款项中,能有比较好预期的应在5-6万元,所以当时同意用人单位的方案调解结案,不失为明智之举。听完笔者的分析,该劳动者感到非常懊悔,认为自己当时太贪心了。可在笔者看来,这并非是贪心所致,而是由于没有获得相对正确的法律意见,因为按照那位律师提供的“这11万元都有根有据”的意见,裁决作出之前的心态是:即使同意8万元调解结案,自己还亏了3万元!


所以说,律师行业普遍将法律咨询作为最简单的法律服务来对待,笔者以为是有待商榷的,因为其形式虽然简单,但涉及到对法律风险的评估和对法律后果的预测,必将影响乃至决定法律服务接受者即将采取的应对之策和下一步的相关行为,而这关乎着他们的生命、自由和财产。当然,也正因为现实中法律咨询通常是廉价甚至是无偿的,所以法律服务接受者在遭受损失之后很难向法律服务提供者进行索赔,除了举证困难之外,收益和责任对等也是很重要的考量因素,总不能收几百元的咨询费而承担几万元的赔偿责任吧!


代写文书的法律服务,其道理与法律咨询相通。写一份劳动争议仲裁申请书或者民事起诉状,看似容易,实际上一点也不简单。因为其好与不好,不能根据是否获得了受理来评价,因为启动仲裁和诉讼程序只是申请书或者起诉状最基本的用处;甚至写的妙笔生花、文采飞扬也未必能当得一个“好”字;真正有助于实现仲裁和诉讼的目标,才是写作申请书和起诉状最根本的要求,而这一点,不是“方家”是看不出来的。


下面,天津劳动仲裁律师就来探讨一下写作劳动争议仲裁申请书(以下简称:申请书)较为重要的问题。民事起诉状的写作要求道理相通,不再单独论述。


一、请求事项


请求事项是申请人申请劳动仲裁的诉求,根据“不告不理”的原则,在劳动仲裁程序中,申请人提出哪些请求,劳动人事争议仲裁委员会(以下简称:劳动仲裁委)就审理哪些请求并依法作出裁决。如果申请人提出的请求事项不属于受理范围,或者缺乏事实和/或法律依据,劳动仲裁委将依法驳回申请人的请求。因此,提出哪些请求事项对于进行劳动仲裁来说至关重要,不可等闲视之。而关于这一问题,应当注意如下几个要点:


第一,必须选择最有利和最有把握的方向提出请求。虽然对于很多请求事项来说根本涉及不到这个问题,比如要求用人单位支付防暑降温费,只要写明“裁决被申请人支付xxxx年度、xxxx年度的防暑降温费xx元”或者“裁决被申请人支付防暑降温费xx元”即可。但对于一些复杂的事项,就必须慎之又慎了。


例如,针对用人单位的辞退行为,是主张解除或者终止劳动合同的经济补偿(N),还是主张违法解除或者终止劳动合同的赔偿金(2N),需要慎重选择。因为二者是相互冲突的,在提出主张时只能二者选一。然而,如果用人单位已然构成违法解除或者终止劳动合同,劳动者却选择了主张经济补偿而非赔偿金,则其利益未能最大化;而如果主张赔偿金,最终却并未认定用人单位解除或者终止劳动合同违法,那么,劳动者的请求将会被驳回,而且根据“一事不再理”的原则,也是不能再另行主张经济补偿了的。


当然,也有人会使用一种投机的方法,即同时提出要求用人单位支付经济补偿和赔偿金的主张,以策万全。但这种做法基本上是行不通的,因为即使受理了案件,一般在审理过程中,仲裁员或者法官也会就这两项请求之间相互冲突的问题进行释明,并要求申请人或者原告明确自己的主张。简而言之,就是到底是认为用人单位的辞退行为合法还是违法,如果认为合法,就不应要求支付赔偿金;而如果认为违法,且已经要求支付赔偿金了,则不应再要求支付经济补偿。如此一来,原本打的小算盘也就落空了。


此外,还有一种很特殊的情形,就是经济补偿加上代通知金(N+1)的数额高于赔偿金(2N)的情况。例如,一位劳动者月薪8万,入职超过半年不满一年,此后用人单位在未对其进行培训或者调整工作岗位的情况下,即以“不胜任工作”为由将其辞退。按说该劳动者可以向用人单位主张违法解除劳动合同的赔偿金。然而,根据《劳动合同法》第47条第二款的规定,如果月工资高于天津市上年度职工月平均工资三倍的,经济补偿的标准按照职工月平均工资三倍的数额支付,也就是说,该劳动者能主张的赔偿金为:5607×3×1×2=33642元(2017年度天津市职工月平均工资为5607元)。而如果是要求支付代通知金和经济补偿的话,其可以主张的金额为:80000+5607×3×1=96821元,因为根据《劳动合同法实施条例》第20条的规定,代通知金是按照劳动者离职前一个月的工资标准来确定的。


该劳动者向笔者提问,代通知金与赔偿金能否兼得?关于这一问题其实并没有明确的规定,但从《劳动合同法》的立法本意来看,代通知金适用的应该是合法解除的情形,亦即在符合《劳动合同法》第40条规定的情形时,用人单位提前30日通知可以单方解除劳动合同,与此同时,也可以选择额外支付一个月的工资,马上解除劳动合同,这就是所谓的代通知金。而赔偿金只能是在用人单位违法解除或者终止劳动合同的情形下适用。因此,天津地区的司法实践一般认定代通知金与赔偿金不可兼得,也就是说,假如该劳动者提出要求用人单位支付33642元的赔偿金和8万元的代通知金的请求,经审理认定用人单位以“不胜任工作”为由与其解除劳动合同违法的话,那么,最终的裁判结果很大可能就是支持了要求支付33642元赔偿金的请求,而驳回了要求支付8万元代通知金的请求,得不偿失。


当然,如何选择才最为有利和最有把握,是不能一概而论的,也没有放诸四海皆准的经验,只能具体情况具体分析。但有一点可以确定,那就是一定要经过充分论证和评估之后再提出请求,因为诉求如何主张,会影响乃至决定着最终的结果。因此,按照笔者的习惯,在起草申请书之前,是一定要将有关材料全部看完,对案件所涉情况进行全面的了解,并确定最终的思路和方向之后,才会动笔写作的。这也正是笔者不提供单纯的代写文书的服务的原因所在,因为根据笔者的经验,刚接触一个案件时的初始判断与作了深入研究和经过深思熟虑后确定的思路,经常会出现很大的出入。如果失之草率,很可能会造成不可挽回的后果。


第二,正确理解法律规定,准确提出相关请求。如上所述,根据“不告不理”的原则,劳动仲裁委只就申请人提出的请求进行审查,有事实和法律依据的,支持其请求;若无依据,则驳回其请求——不要认为这是“废话”,实际上这是贯穿劳动仲裁程序始终的基本原则。例如,用人单位自用工之日起超过一个月未与劳动者订立书面劳动合同,应在201821日至20181231日期间每月向劳动者支付二倍的工资。假如劳动者主张支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的时间不在上述期间之内,那么其请求将不能获得支持,因为期间搞错了就会导致该请求不符合《劳动合同法》的规定,如此一来,本来有法律依据的请求也变成了没有法律依据。当然,由中立的立场所决定,仲裁员是不能主动向申请人释明其请求有误的。


此外,即使仲裁员发现申请人请求的数额明显低于法律规定的标准,根据“不告不理”的原则,其也只能在申请人请求的范围内进行裁判,对于超出请求以外的部分,既不能主动进行释明,更不能直接进行裁判。这都是“不告不理”原则的基本要求。


由此可见,如果不能正确理解法律的规定,准确提出仲裁的请求,很可能“有理”会变为“无理”,“有利”也会变成“不利”。当然,这里有一个小技巧,就是遵循“就高不就低”的原则,即对于拿不准或者有争议的事项,在提出请求时可以按照最广的范围和最高的数额进行主张。对于“虚高”的部分,最坏的结果也就是最终未获支持而已。


第三,应当注意请求事项之间的联系。一般来说,各请求事项都是相互独立的,但也有的存在非常紧密的联系,比如某一请求事项能否获得支持以另一请求事项能否获得支持为前提条件,最典型的莫过于劳动者以用人单位“未及时足额支付劳动报酬”为由解除劳动合同并要求用人单位支付解除劳动合同经济补偿的案件。在这类案件中,大多数劳动者在要求用人单位支付经济补偿的同时,往往也会就用人单位支付劳动报酬提出请求,而前者能否获得支持,通常以后者是否获得了支持为前提条件。笔者就曾见过在这种类型的案件中,劳动者竟然先就解除劳动合同的经济补偿申请劳动仲裁,然后再提出要求用人单位支付劳动报酬的情况,这种做法显然是错误的。通常的做法是在一个案件中同时提出主张,但也可能需要先就支付劳动报酬的事项申请劳动仲裁,待有了结论之后再发出解除劳动合同的通知。具体如何操作,需要结合实际的情况进行衡量。总而言之,就是在提出请求时,应当进行全面的考虑,不能顾此失彼,只顾头不顾尾。

 

第四,用词应尽可能地规范。司法实践中,用词不规范在一般情况下并不会影响最终的裁判结果,因为无论是仲裁员还是法官,对此都不会提出非常严苛的要求。但在特殊情形下,某一术语使用不当也可能会影响最终的实体处理。比如,本意是要求用人单位支付违法解除或者终止劳动合同的赔偿金,在提出请求时却写成了“经济补偿金”,那么,最终很有可能就只能获得按照经济补偿(N)标准计算的补偿标准,而不是按照按照经济补偿二倍(2N)标准计算的赔偿金。这是因为,“经济补偿”和“赔偿金”都是《劳动合同法》规定的专用术语,分别适用于不同的情形,根据“不告不理”的原则,申请人请求的是“经济补偿金”,劳动仲裁委是不应超出请求的范围裁决支付“赔偿金”的。再有,天津地区的很多劳动者会提出要求用人单位支付冬季取暖补贴(或者煤火费)520元的请求,这其实是不严谨的,因为冬季取暖补贴实际上只有335元,加上集中供热采暖补助费的185元之后才是520元,所以对于该请求事项规范的写法应为“裁决被申请人向申请人支付xxxx1115日至xxxx315日的冬季取暖补贴和集中供热采暖补助费合计520元”。总的来说,在提出请求时越是严谨、越是规范,那么,对方就越是没有漏洞可钻;反之,则可能陷自己于不利之地。


可以说,提出哪些请求、如何提出请求,是写作劳动争议仲裁申请书的重中之重,而这也是最考写作人的功力的一个项目。在请求事项确定之后,所有其他的工作——如阐明事实与理由、提供证据材料等——都围绕着请求事项而展开,说到底都是服务于请求事项、为其提供支持的。由此可见,如果在提出请求的问题上有所偏差,那所犯的就将是方向性的错误。


二、事实与理由


“事实与理由”,简而言之就是申请人提出请求事项所依据的事实和理由是什么。关于这一部分的写作没有统一的格式,全凭自由发挥,也就是说,这是最能体现个性化风格的部分。尽管如此,笔者认为还是有一些规则需要遵循的:


第一,宜简明扼要,但又能自圆其说。申请书中事实与理由部分的写作不同于发表辩论意见或者写作代理词,因为此时最主要的目标是启动仲裁程序,因此,只要能够简要说明自己提出各项请求所依据的事实和理由是什么即可,无需展开论述。但在简明扼要的同时,务求结构完整,亦即必须能够论述清楚自己提出的各项请求事项都是有理有据的,否则从申请书中,根本看不出申请人启动仲裁程序、寻求司法救济的正当性何在。换言之,即便是“一面之词”,也必须要自圆其说,要不然劳动仲裁委凭什么支持自己的请求呢?


第二,点到为止,不要完全暴露自己的思路。申请劳动仲裁,是与对手进行的一场博弈,在这场博弈中,一方胜诉,就必然意味着另一方败诉。所以我们不仅要寻求劳动仲裁委的支持,同时还要防着自己的对手。如果在申请书中把自己这一方的思路暴露无遗,那我们的对手就能够有的放矢、提前准备,最终后发制人。当然,这个分寸只能靠自己拿捏。


下面举一个笔者亲身操作的实例进行说明。


201819日,申请人在上班途中发生交通事故。201894日,天津市xx区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》[编号:xxxx],认定申请人受到的事故伤害属于工伤认定范围,予以认定为工伤。同日,天津市xx区劳动能力鉴定委员会作出《工伤职工停工留薪期确认通知》[编号:xxxx],确认申请人停工留薪期为7个月,自201819日至201888日。根据国务院《工伤保险条例》的相关规定,申请人在上述停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付,故被申请人应向申请人支付自201819日至201888日共计7个月的停工留薪期工资29064元(4152元×7)。”


从表面上看,这一段只是阐明了申请人(劳动者)提出要求被申请人(用人单位)支付7个月停工留薪期工资的请求所依据的事实与理由,但从这一段所看到的其实只是冰山之一角,因为背后实际上隐藏着申请人已经从第三人(交通事故肇事者)处获得误工费赔偿,是否还能要求用人单位支付停工留薪期工资的问题。关于这个问题,首先,申请人在侵权案件中获得了误工费的赔偿,所依据的是《侵权责任法》《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等有关规定,而本案是劳动争议,申请人与被申请人之间是劳动关系,因此,被申请人应否向申请人支付停工留薪期工资以及申请人从案外人(第三人)处获得的误工费赔偿能否减免被申请人的责任,应当适用《社会保险法》《工伤保险条例》《天津市工伤保险若干规定》以及《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》(以下简称《工伤保险行政案件规定》)等有关规定进行处理;其次,无论是《工伤保险行政案件规定》第8条规定人身损害赔偿与工伤保险待遇可以兼得(医疗费用除外),还是《天津市工伤保险若干规定》第29条规定不可兼得(即补足差额),都是针对工伤保险基金的,而停工留薪期工资按照规定是由用人单位支付的工伤保险待遇,故此上述两条规定对于这一问题均不适用。当然,既然没有规定工伤职工从第三人处获得人身损害赔偿可以减免用人单位应当承担的支付工伤保险待遇的责任,那么,本案中申请人依据国务院《工伤保险条例》第33条第一款“在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付”的规定要求被申请人支付停工留薪期工资,就是有理有据的,而《天津市工伤保险若干规定》单就由于第三人的原因造成工伤的情形中工伤保险基金只承担补足差额部分的责任作出规定,并未规定用人单位在此情形下也只承担补足差额部分的责任,恰恰说明申请人从案外人(第三人)处获得误工费赔偿不能作为被申请人拒绝支付停工留薪期工资的工伤保险待遇的抗辩理由。


那么,该段论述中未提到申请人已经获得了误工费的赔偿,算不算隐瞒重要事实呢?当然不算。因为本案中申请人要求被申请人支付7个月的停工留薪期工资,所依据的是其受到事故伤害并经依法认定为工伤以及确认了7个月的停工留薪期等事实,所依据的是国务院《工伤保险条例》第33条第一款“在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付”等有关规定,虽然被申请人可以以申请人已经获得误工费的赔偿进行抗辩,但从申请人的角度来说,这一问题与本案中要求被申请人支付停工留薪期工资没有关系。这样一来,在这份劳动争议仲裁申请书中,就既阐明了己方提出要求被申请人支付7个月的停工留薪期工资的请求所依据的事实与理由,同时,又不过多地暴露自己的思路。

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古语云:“汝果欲学诗,工夫在诗外。”这句话用在提升法律文书的写作水平上,也非常合适。要想将申请书和起诉状写好,单纯从提高写作水平的角度入手是远远不够的,必须在提升法律知识和积累实务经验这两个方面下功夫。因为从本文的上述分析不难得知,在写作申请书的时候,其实已经涉及到对仲裁程序启动之后将面临的问题作出预判以及对裁判结果进行预测,而判断的越准确,把问题考虑的越全面,在写作申请书时就越不会出现偏差;这两方面的功力越深,写出来的文书也就越好,永无止境。反之,如果将法律文书写作当成流水线作业,而从来不作深入研究和认真思考的话,这样出来的申请书和起诉状固然也能启动仲裁和诉讼程序,但它真的有助于实现预期的目标,使当事人的利益得到最大化吗?


附:劳动争议仲裁申请书参考范本

 

劳动争议仲裁申请书


申请人:xxx,男/女,xxxxxxxx日生,x族,……(写明工作单位和职务或职业),住……,身份证号……。联系方式:……。


被申请人:xxx,住所……。

法定代表人/主要负责人:xxx,……(写明职务),联系方式:……。


请求事项*

一、裁决被申请人向申请人支付20131118日至201818日的休息日加班费61931.05元;

二、裁决被申请人向申请人支付201819日至201888日的停工留薪期工资29064元(4152元×7);

三、裁决被申请人向申请人支付2018年度的防暑降温费672元;

四、裁决被申请人向申请人支付20181115日至2019315日的冬季取暖补贴和集中供热采暖补助费合计520元。


事实与理由:

申请人于20131118日入职被申请人处,从事财务工作。申请人在职期间,实行每天工作8小时、每周单休(即每周工作6天)的工作和休息办法,该延长的工作时间依法应认定为休息日加班,故被申请人应向申请人支付自20131118日(申请人入职之日)至201818日(申请人因工负伤离开工作岗位的前一日)期间的休息日加班费合计61931.05元。

201819日,申请人在上班途中发生交通事故。201894日,天津市xx区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》[编号:xxxx],认定申请人受到的事故伤害属于工伤认定范围,予以认定为工伤。同日,天津市xx区劳动能力鉴定委员会作出《工伤职工停工留薪期确认通知》[编号:xxxx],确认申请人停工留薪期为7个月,自201819日至201888日。根据国务院《工伤保险条例》的相关规定,申请人在上述停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付,故被申请人应向申请人支付自201819日至201888日共计7个月的停工留薪期工资29064元(4152元×7)。

根据天津市的有关规定,被申请人作为用人单位,依法应向申请人发放20186月至9月共计4个月的防暑降温费合计672元,以及20181115日至2019315日的冬季取暖补贴和集中供热采暖补助费合计520元。

因被申请人拒不支付上述劳动报酬和津贴福利,损害了申请人作为劳动者的合法权益,现特依据《劳动争议调解仲裁法》的有关规定申请仲裁,望贵委依法裁如所请,维护申请人的合法权益!


          此致

天津市xx区劳动人事争议仲裁委员会


申请人:                

 

     


*注:本案中的申请人并不符合防暑降温费以及冬季取暖补贴和集中供热采暖补助费的享受条件,只是为了制作《劳动争议仲裁申请书参考范本》,才特意把这两项加上。

 


作者:天津劳动仲裁律师;发布时间:2019-03-27 16:41:20

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